Aspectos societarios para consejeros y compliance

“Preparation is the mother of Victory (Andoni Hernández)”.

Con este tema estamos cerrando las sesiones académicas del programa y sintetiza la participación de los futuros consejeros en aspectos societarios y de cumplimiento a leyes-reglamentos-compliance.

Citaré conceptos clave para poder entender el contexto que soporta este artículo:

• Un consejero es aquel que vela, supervisa y orienta a las diferentes sociedades, en resumen la misión es WATCH+QUESTION+PROTECT
• Un consejero pregunta, pregunta y pregunta, para entender las cosas
• Tres preguntas fundamentales que un futuro consejero debe tener claras las respuestas, antes de aceptar el cargo.
  • ¿Qué expectativas tiene el consejo de mi participación?
  • ¿Qué es lo que Yo creo puedo aportar en esta participación?
  • ¿A qué me comprometo a lo largo de mi participación?
• Tener suficientemente claro, Lo que no está escrito…no existe, por lo tanto los acuerdos deben constar suficientemente en actas formales.
• Es fundamental conocer el marco regulatorio y de las diferencias entre las instancias: Soft Law .vs. Hard Law
  • Soft Law, guías, reglas del juego, recomendaciones, buenas prácticas, que no son legalmente obligatorios en su cumplimiento (carecen de fuerza vinculante), pero de gran influencia en el comportamiento de los países, las empresas y las personas.
  • Hard Law, Normas de aplicación obligatorias y que son leyes aplicables, que si no se cumplen implican una sanción
• El término Compliance, es un sistema de gestión para prevenir, detectar y gestionar riesgos de incumplimiento a las leyes aplicables. Es el entrenamiento y la vigilancia para asegurar que nadie en el equipo pueda realizar una trampa
  • Diferentes tipos de compliance:
    • Penal
    • Tributario
    • Laboral
    • Digital

• Las empresas públicas (que participan en mercado accionario de valores principalmente NYSE), tienen la obligación de cumplimiento con la Ley Sarbanes-Oxley @ cuyo objetivo principal es evitar el fraude corporativo y proteger a los inversores asegurando que las empresas públicas presenten periódicamente informes financieros honestos y precisos
  • @ Es una legislación federal de EUA que nace en 2002 como respuesta a los grandes escándalos financieros de empresas como Enron y WorldCom.

• El concepto ”Obligaciones fiduciarias (fiduciary duties)”, es el nivel más alto de deber y confianza que una persona (el fiduciario) tiene hacia otra (el beneficiario), no es solo un contrato, es un compromiso legal y ético de actuar siempre en el mejor interés del otro; Generalmente es el gestionar patrimonios que no son los de uno
  • Las obligaciones fiduciaras las podemos sintetizar en dos categorías;
    • Deber de lealtad (duty of loyalty), es la obligación de actuar únicamente en beneficio del protegido
    • Deber de cuidado (duty of care), es la obligación de actuar con diligencia, prudencia y competencia

• En nuestro México existen diferentes figuras que participan en las estructuras de consejos, mismas que deberemos identificar las posibles diferencias que existen versus otros países, con los cuáles tengamos relaciones empresariales.
• Importante considerar que si participamos en consejos de administración, estamos expuestos a enfrentar responsabilidades de tipo penal, civil, reputacionales cuando omitimos cumplimientos de Hard Laws, para lo que debemos estar protegidos patrimonialmente y de nuestra libertad corporal.
• Existen formas de mitigar una posible responsabilidad penal o civil, a través de contar con un seguro D&O (Directors and Officers Liability Insurance), que es una póliza de responsabilidad civil diseñada para proteger el patrimonio personal de los directores, administrativos y consejeros de una empresa; No cubre dolo y mala fe)
• Como grandes conclusiones podemos citar:
  • Cumplir normas no es solo una obligación legal, es una práctica de liderazgo responsable.
  • Ejercer un rol activo en la supervisión del sistema de compliance, una omisión puede resultar en alto costo.
  • Documentar las decisiones en actas formales es fundamental para demostrar cumplimiento y diligencia.
  • Conocer estándares globales e internacionales debe complementarse con la familiarización con el marco legal local.
  • Saber que el deber fiduciario moderno exige conciencia ética, independiente y compromiso con la integridad.
  • Recomendable apoyarse en un seguro D&O y que mejor te lo proporcione la empresa en la cuál participas.